06年10月自考《法理學(xué)》復(fù)習(xí)資料（二） -自考串講筆記

　　41.為什么說(shuō)“法只是一些法律條文”是一種片面的認(rèn)識(shí)？

　?、?這只是指法的一種現(xiàn)象而不是本質(zhì)，法律規(guī)范是以國(guó)家名義發(fā)布的，具有很大的權(quán)威性。

　?、?這是從法的靜態(tài)概念來(lái)說(shuō)的，法的動(dòng)態(tài)概念是指從法律的制定到實(shí)行的整個(gè)過(guò)程。

　　⑶ 從一定意義上說(shuō)，這種認(rèn)識(shí)是正確的，但卻又是一種片面的認(rèn)識(shí)。

　　42.為什么說(shuō)“法是國(guó)家意志的體現(xiàn)”是一種片面的看法？

　?、?就實(shí)在法而論，法的確是國(guó)家意志的體現(xiàn)，但這并不是指法是以意志為基礎(chǔ)的，法是以社會(huì)為基礎(chǔ)的，是由各種社會(huì)因素在經(jīng)濟(jì)因素起最終決定作用的條件下相互作用而形成的。

　?、?在分析經(jīng)濟(jì)因素和其他社會(huì)因素對(duì)法本身的影響時(shí)還應(yīng)特別注意正義和利益的影響。

　　43.為什么說(shuō)“法是專管老百姓的”是一種錯(cuò)誤的觀點(diǎn)？

　?、?這里講的“管”是指約束，是封建社會(huì)講法是“防民之具”的腐朽思想的體現(xiàn)，它與權(quán)大于法、以言代法之類(lèi)思想是相通的。

　　⑵ 現(xiàn)代社會(huì)的法對(duì)所有的人不論老百姓和國(guó)家公職人員都是適用的。

　　44.為什么說(shuō)“法就是刑”是一種錯(cuò)誤的觀點(diǎn)？

　?、?這種看法是古代中國(guó)法刑不分的一種定勢(shì)，有著悠久的歷史淵源。在古代漢語(yǔ)中，法就是刑，各封建王朝的律主要指刑律。這種看法對(duì)中國(guó)現(xiàn)代社會(huì)仍有較大影響，具有較大的危害性。

　?、?刑法是每個(gè)國(guó)家法律體系中一個(gè)極為重要的部分，是國(guó)家的基本法律之一，但刑法并不代表整個(gè)法律體系。

　　法的歷史發(fā)展

　　45.原始社會(huì)的社會(huì)組織和行為規(guī)則：

　?、?原始社會(huì)的社會(huì)組織是氏族。氏族是原始社會(huì)組織的基本單位，是以血緣關(guān)系結(jié)合的人群，而不是地域性組織。氏族以及由它發(fā)展而成的胞族、部落以及部落聯(lián)盟，構(gòu)成原始社會(huì)的組織系統(tǒng)。氏族的公共事務(wù)由氏族議事會(huì)共同討論決定，并由議事會(huì)選舉產(chǎn)生酋長(zhǎng)執(zhí)行經(jīng)常性職務(wù)，另選軍事首領(lǐng)在戰(zhàn)時(shí)執(zhí)行職務(wù)。部落議事會(huì)由各氏族酋長(zhǎng)組成，是部落的最高機(jī)關(guān)。氏族組織的特點(diǎn)是共同占有生產(chǎn)資料，共同勞動(dòng)，平均分配，沒(méi)有私有制、剝削和階級(jí)，也沒(méi)有國(guó)家和法，以血緣關(guān)系為基礎(chǔ)。

　?、?原始社會(huì)的行為規(guī)則是人們?cè)陂L(zhǎng)期生產(chǎn)和生活中自發(fā)形成的習(xí)慣，例如禁止氏族內(nèi)通婚，進(jìn)行血族復(fù)仇等。特點(diǎn)是依靠氏族成員自覺(jué)遵守和氏族首領(lǐng)的威望來(lái)維持，但也有一定強(qiáng)制性，違反這種規(guī)則也會(huì)受到很?chē)?yán)厲的制裁，如違犯者被逐出氏族之外。

　　46.法產(chǎn)生的原因：

　　⑴ 總的來(lái)說(shuō)，法是各種社會(huì)因素，在經(jīng)濟(jì)因素起最終決定作用的條件下相互作用而產(chǎn)生和發(fā)展的。

　?、?首先法是商品生產(chǎn)和交換的產(chǎn)物，即把每天重復(fù)著的生產(chǎn)、分配和交換產(chǎn)品的行為，用一種共同規(guī)則概括起來(lái)，這種規(guī)則首先表現(xiàn)為習(xí)慣，后來(lái)便成為法律。

　?、?其次是政治原因，隨著私有制和階級(jí)的出現(xiàn)作為統(tǒng)治階級(jí)的奴隸主利用法律來(lái)維護(hù)自己的統(tǒng)治。

　?、?其他原因是社會(huì)公共事務(wù)愈益增加及人的獨(dú)立意識(shí)的成長(zhǎng)，因而需要一種新的行為規(guī)則-法律。

　　47.法的產(chǎn)生的共同規(guī)律：

　?、?對(duì)人們行為的個(gè)別調(diào)整逐步發(fā)展成為規(guī)范性調(diào)整；

　　⑵ 法的產(chǎn)生經(jīng)歷了由習(xí)慣演變?yōu)榱?xí)慣法，再發(fā)展成為成文法的過(guò)程；

　　⑶ 法律、道德和宗教規(guī)范混為一體，逐漸分化為各個(gè)相對(duì)獨(dú)立的、不同的社會(huì)規(guī)范。

　　48.階級(jí)社會(huì)的法與原始社會(huì)習(xí)慣的區(qū)別：

　?、?階級(jí)對(duì)立社會(huì)的法代表統(tǒng)治階級(jí)意志，原始社會(huì)的習(xí)慣代表該社會(huì)全體成員的利益。

　?、?法由國(guó)家制定或認(rèn)可，并由國(guó)家強(qiáng)制力保證其執(zhí)行。原始社會(huì)習(xí)慣一般是自發(fā)形成的。

　　⑶ 一般來(lái)說(shuō)，法的內(nèi)容是原始社會(huì)習(xí)慣中不可能有的。

　?、?法適用于國(guó)家權(quán)力管轄范圍內(nèi)所有居民，原始社會(huì)習(xí)慣僅適用于同一氏族或部落，即相同血緣關(guān)系成員，不以地域?yàn)閯澐謽?biāo)準(zhǔn)。

　　49.法的歷史類(lèi)型（劃分標(biāo)準(zhǔn)）：

　　這是指根據(jù)馬克思主義歷史唯物論，按照法的階級(jí)本質(zhì)和經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)而將法劃分為不同社會(huì)形態(tài)的法。以奴隸制社會(huì)的法、封建制社會(huì)的法、資本主義社會(huì)的法以及社會(huì)主義社會(huì)的法，這四種社會(huì)形態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)的劃分，通稱為法的歷史類(lèi)型。它不同于法的淵源的分類(lèi)和一般法的分類(lèi)（國(guó)內(nèi)法和國(guó)際法）、部門(mén)法的分類(lèi)或法系的分類(lèi)。

　　50.法的量變與質(zhì)變：

　　法的發(fā)展有質(zhì)變和量變之分，法的質(zhì)變可以理解為法的歷史類(lèi)型的變更，也即法所代表的社會(huì)基本制度的變化，質(zhì)的變化一般要通過(guò)社會(huì)革命。法的量變可以有多種形式。將法的社會(huì)性質(zhì)的變化理解為法的質(zhì)變是科學(xué)的，但也應(yīng)承認(rèn)，同一社會(huì)形態(tài)的法律之間，也存在某種性質(zhì)上的差別。

　　31.[法的指引作用]：指法的規(guī)范作用的首先體現(xiàn)，即對(duì)本人行為的指引。行為的主體是每個(gè)人自己。

　　⑴ 對(duì)人的行為的指引有兩種：

　　[個(gè)別指引] 即個(gè)別調(diào)整，指通過(guò)一個(gè)具體的指示就具體的人和情況的指引。

　　[規(guī)范性指引] 即規(guī)范性調(diào)整，指通過(guò)一般的規(guī)則就同類(lèi)的人和情況的指引。法是一種概括性的社會(huì)規(guī)范，它的指引作用的性質(zhì)自然屬于規(guī)范性指引。

　?、?義務(wù)性規(guī)范和授權(quán)性規(guī)范分別代表兩種指引形式：

　　[確定的指引]指人們必須根據(jù)法律規(guī)范的指引而行為。即法律規(guī)定：人們應(yīng)該這樣行為和不應(yīng)該這樣行為，違反這種規(guī)定，就應(yīng)承擔(dān)某種否定性的法律后果（如國(guó)家不予承認(rèn)、加以撤銷(xiāo)或予以制裁等）。

　　[有選擇的指引]是指人們對(duì)法律規(guī)范所指引的行為有選擇余地，法律容許人們自行決定是否這樣行為。即法律規(guī)定：人們可以這樣行為，如果這樣行為將帶來(lái)某種肯定性的法律后果（如國(guó)家承認(rèn)其有效、合法并加以保護(hù)和獎(jiǎng)勵(lì)等）。

　?、?規(guī)范性指引的優(yōu)點(diǎn)和局限：

　　規(guī)范性指引是建立社會(huì)秩序的一個(gè)必不可少的條件，具有連續(xù)性、穩(wěn)定性和高效率的優(yōu)點(diǎn)，也符合一般人的心理要求，即要求過(guò)一種符合理性的、較穩(wěn)定的、個(gè)人有相對(duì)獨(dú)立性的生活。但是比較抽象，對(duì)個(gè)別情況不一定合適，還需要輔之以個(gè)別指引和其他補(bǔ)救辦法。

　　32.[法的評(píng)價(jià)作用]：

　　是指判斷、衡量他人行為是否合法或有無(wú)法律效力的作用。評(píng)價(jià)的對(duì)象是他人的行為。

　　優(yōu)點(diǎn)和局限：法是一個(gè)重要的普遍的評(píng)價(jià)準(zhǔn)則，它是客觀的，而不會(huì)感情用事；它是由較多的人認(rèn)真研究所制定的；它比政策、道德等其他評(píng)價(jià)準(zhǔn)則更為明確和具體。但它的局限性主要是一般只能作為判斷是否合法和有無(wú)法律效力的準(zhǔn)則，很多行為并不由法律調(diào)整，或僅靠法律來(lái)評(píng)價(jià)是不夠的。

　　33.[法的教育作用]：

　　43.為什么說(shuō)“法是專管老百姓的”是一種錯(cuò)誤的觀點(diǎn)？

　　⑴ 這里講的“管”是指約束，是封建社會(huì)講法是“防民之具”的腐朽思想的體現(xiàn)，它與權(quán)大于法、以言代法之類(lèi)思想是相通的。

　　⑵ 現(xiàn)代社會(huì)的法對(duì)所有的人不論老百姓和國(guó)家公職人員都是適用的。

　　44.為什么說(shuō)“法就是刑”是一種錯(cuò)誤的觀點(diǎn)？

　?、?這種看法是古代中國(guó)法刑不分的一種定勢(shì)，有著悠久的歷史淵源。在古代漢語(yǔ)中，法就是刑，各封建王朝的律主要指刑律。這種看法對(duì)中國(guó)現(xiàn)代社會(huì)仍有較大影響，具有較大的危害性。

　?、?刑法是每個(gè)國(guó)家法律體系中一個(gè)極為重要的部分，是國(guó)家的基本法律之一，但刑法并不代表整個(gè)法律體系。

　　法的歷史發(fā)展

　　45.原始社會(huì)的社會(huì)組織和行為規(guī)則：

　?、?原始社會(huì)的社會(huì)組織是氏族。氏族是原始社會(huì)組織的基本單位，是以血緣關(guān)系結(jié)合的人群，而不是地域性組織。氏族以及由它發(fā)展而成的胞族、部落以及部落聯(lián)盟，構(gòu)成原始社會(huì)的組織系統(tǒng)。氏族的公共事務(wù)由氏族議事會(huì)共同討論決定，并由議事會(huì)選舉產(chǎn)生酋長(zhǎng)執(zhí)行經(jīng)常性職務(wù)，另選軍事首領(lǐng)在戰(zhàn)時(shí)執(zhí)行職務(wù)。部落議事會(huì)由各氏族酋長(zhǎng)組成，是部落的最高機(jī)關(guān)。氏族組織的特點(diǎn)是共同占有生產(chǎn)資料，共同勞動(dòng)，平均分配，沒(méi)有私有制、剝削和階級(jí)，也沒(méi)有國(guó)家和法，以血緣關(guān)系為基礎(chǔ)。

　　⑵ 原始社會(huì)的行為規(guī)則是人們?cè)陂L(zhǎng)期生產(chǎn)和生活中自發(fā)形成的習(xí)慣，例如禁止氏族內(nèi)通婚，進(jìn)行血族復(fù)仇等。特點(diǎn)是依靠氏族成員自覺(jué)遵守和氏族首領(lǐng)的威望來(lái)維持，但也有一定強(qiáng)制性，違反這種規(guī)則也會(huì)受到很?chē)?yán)厲的制裁，如違犯者被逐出氏族之外。

　　46.法產(chǎn)生的原因：

　?、?總的來(lái)說(shuō)，法是各種社會(huì)因素，在經(jīng)濟(jì)因素起最終決定作用的條件下相互作用而產(chǎn)生和發(fā)展的。

　?、?首先法是商品生產(chǎn)和交換的產(chǎn)物，即把每天重復(fù)著的生產(chǎn)、分配和交換產(chǎn)品的行為，用一種共同規(guī)則概括起來(lái)，這種規(guī)則首先表現(xiàn)為習(xí)慣，后來(lái)便成為法律。

　　⑶ 其次是政治原因，隨著私有制和階級(jí)的出現(xiàn)作為統(tǒng)治階級(jí)的奴隸主利用法律來(lái)維護(hù)自己的統(tǒng)治。

　?、?其他原因是社會(huì)公共事務(wù)愈益增加及人的獨(dú)立意識(shí)的成長(zhǎng)，因而需要一種新的行為規(guī)則-法律。

　　47.法的產(chǎn)生的共同規(guī)律：

　?、?對(duì)人們行為的個(gè)別調(diào)整逐步發(fā)展成為規(guī)范性調(diào)整；

　?、?法的產(chǎn)生經(jīng)歷了由習(xí)慣演變?yōu)榱?xí)慣法，再發(fā)展成為成文法的過(guò)程；

　?、?法律、道德和宗教規(guī)范混為一體，逐漸分化為各個(gè)相對(duì)獨(dú)立的、不同的社會(huì)規(guī)范。

　　48.階級(jí)社會(huì)的法與原始社會(huì)習(xí)慣的區(qū)別：

　?、?階級(jí)對(duì)立社會(huì)的法代表統(tǒng)治階級(jí)意志，原始社會(huì)的習(xí)慣代表該社會(huì)全體成員的利益。

　?、?法由國(guó)家制定或認(rèn)可，并由國(guó)家強(qiáng)制力保證其執(zhí)行。原始社會(huì)習(xí)慣一般是自發(fā)形成的。

　　⑶ 一般來(lái)說(shuō)，法的內(nèi)容是原始社會(huì)習(xí)慣中不可能有的。

　　⑷ 法適用于國(guó)家權(quán)力管轄范圍內(nèi)所有居民，原始社會(huì)習(xí)慣僅適用于同一氏族或部落，即相同血緣關(guān)系成員，不以地域?yàn)閯澐謽?biāo)準(zhǔn)。

　　49.法的歷史類(lèi)型（劃分標(biāo)準(zhǔn)）：

　　這是指根據(jù)馬克思主義歷史唯物論，按照法的階級(jí)本質(zhì)和經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)而將法劃分為不同社會(huì)形態(tài)的法。以奴隸制社會(huì)的法、封建制社會(huì)的法、資本主義社會(huì)的