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07年1月中英合作《商法》串講資料(1) -自考串講筆記

湖北自考網(wǎng) 來源: 時間:2008-11-08 15:33:37

  第一章 商法總論

  * * * 難點分析

  一、商法的特征及基本原則

  二、商人(法律特征、分類、能力)

  三、商行為

  1、法律特征、分類

  2、法律對商行為的特殊規(guī)制

  四、商號的法律特征

  五、商業(yè)登記

  1、特征2、法律意義 3、登記的法律效力

  * * 相關知識

  一、商法的沿革(近代、現(xiàn)代、我國)

  二、商法與其他法關系

  第二章 合伙企業(yè)法

  * * * 難點分析

  一、合伙企業(yè)財產(chǎn)

  1、合伙關系存續(xù)期間,不得請求分割

  2、向外轉(zhuǎn)讓,全體一致同意

  3、同等條件下,其他合伙人優(yōu)先受償

  4、合伙人之間轉(zhuǎn)讓,通知其他合伙人(教材中疏漏)

  5、對外出質(zhì),全體一致同意,否則,行為無效或作退伙處理,賠償損失

  二、合伙事務執(zhí)行

  1、執(zhí)行方式(全體執(zhí)行;委托一人;委托數(shù)人;委托外人)

  2、對外代表權

  ①執(zhí)行人對外活動,合伙企業(yè)是否承擔?

 ?、诤匣锲髽I(yè)對執(zhí)行人的限制,能否對抗善意第三人?

 ?、?2項事項,經(jīng)全體一致同意。

  3、執(zhí)行人對其他合伙人有匯報的義務,其他合伙人有監(jiān)督、查帳、異議的權利

  三、合伙人與第三人關系(債權人3個不得)

  1、不得自行接管合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額,(向法院申請強制)

  2、不得抵銷

  3、不得代位

  四、合伙企業(yè)損、益分配

  1、債務:①先用合伙企業(yè)財產(chǎn)償還,不足部分合伙人承擔連帶責任;

 ?、谟屑s定,按約定;無約定,按平均。

  2、利潤:有約定,按約定;無約定,按平均

  五、入伙、退伙的法律后果

  1、入伙:①全體同意;②簽訂合伙協(xié)議;③對入伙前債務承擔連帶責任。

  2、退伙:對退伙前債務承擔連帶責任。

  * * 典型案例

  * 相關知識點

  一、合伙企業(yè)與合伙、有限公司、個人獨資企業(yè)的主要區(qū)別

  1、合伙與合伙企業(yè)

  合伙可以是自然人,也可法人以《民法》為設立依據(jù)

  合伙企業(yè)只能是自然人以《合伙企業(yè)法》為設立依據(jù)

  2、合伙企業(yè)與有限公司

  合伙企業(yè)有限公司

  投資人的限制具有完全行為能力高級管理人員有限制,其他人員不受限制

  法律地位非法人法人

  組織形式無限連帶責任有限責任

  設立基礎協(xié)議章程

  分配見“四”

  按出資比例

  投票一人一票按出資比例

  3、合伙企業(yè)與個人獨資企業(yè)

  二、合伙的分類

  三、合伙企業(yè)高級管理人員的競業(yè)禁止

  四、退伙的種類

  五、合伙企業(yè)的解散(5年;清償順序)

  第三、四章 公司、證券法

  * * *難點分析

  一、公司債券的發(fā)行

  1、董事會制定方案;股東會作出決議;國務院確定規(guī)模。

  2、新法取消發(fā)行主體的限制

  3、發(fā)行的條件:3000萬、6000萬、40%;3年平均利潤支付1年債務

  二、公司合并、分立的形式及程序

  股東會在作出合并、分立決議(2/3通過)之后,應當自作出合并、分立決議之日起10日內(nèi)通知債權人,并于30日內(nèi)在報紙上至少公告3次(新法取消3次),債權人在接到通知書之日起30日內(nèi),未接到通知書的自第一次公告之日起90日(新公司法規(guī)定45日)內(nèi),有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。

  三、有限公司的設立及組織機構

  1、設立條件

 ?、偃藬?shù)(可一人,原公司法規(guī)定2——50人(國有獨資公司除外)

  ②出資形式(數(shù)額、期限,以非貨幣出資,可以評估并辦理財產(chǎn)所有權轉(zhuǎn)移手續(xù)。

  注冊資本的最低限額

  原公司法規(guī)定為(50萬、50萬、30萬、10萬)

  新公司法規(guī)定為3萬元(首次出資不得低于20%,也不得低于最低限額。其余自公司成立兩年內(nèi)繳足);一人公司最低限額10萬元,一次足額繳清。

 ?、酃蓶|出資不實(瑕疵),承擔違約責任,設立時股東承擔連帶責任。

 ?、芄镜怯浐螅蓶|不得抽回出資,但可以轉(zhuǎn)讓(經(jīng)半數(shù)同意,不同意者應購買,不購買視為同意)

  2、設立程序

  3、組織機構

 ?、俟蓶|會、董事會、監(jiān)事會的性質(zhì)及職權

 ?、诠蓶|會首次會議的召集和主持;臨時會議召開的條件及通知期限(10%股權,15天)

  ③7項重大事項,經(jīng)股東權2/3同意

  ④董事會、監(jiān)事會是否必設?

 ?、荻聲娜藬?shù)、任期

 ?、薅聲匍_的條件及通知日期

 ?、弑O(jiān)事會成員人數(shù)、職工的產(chǎn)生辦法及比例(職工選舉產(chǎn)生;1/3)

 ?、喙靖呒壒芾砣藛T不得擔任監(jiān)事

  四、股份有限公司的設立及組織機構

  1、人數(shù)(2—200人);半數(shù)以上境內(nèi)有住所2、500萬

  3、創(chuàng)立大會4、兩種設立方式(35%)

  5、股份的募集及認股人撤回的條件

  6、公司不能成立時,發(fā)起人的三大責任

  7、股份公司的組織機構

  ①三會的性質(zhì)、職能

 ?、谂R時股東大會召開條件、通知日期

 ?、燮胀ㄊ马棸霐?shù)通過;4項重大事項股東權的2/3通過

 ?、芏聲藬?shù)、日期

 ?、荻聲h(提前10日通知;1/2出席;半數(shù)通過表決)

 ?、薇O(jiān)事會(必設;職工民主選舉;1/3)

  五、股份發(fā)行、轉(zhuǎn)讓

  1、股份發(fā)行原則、價格、記名股的發(fā)行價格

  2、轉(zhuǎn)讓4個限制

  六、債權人會議的召開(半數(shù);2/3;整頓期)

  破產(chǎn)取回權、撤銷權、破產(chǎn)債權、別除權

  七、證券發(fā)行的審核制

  1、三種模式及理論基礎

  2、我國股票核準制,債券審批制

  3、證券承銷的兩種形式、期限、承銷團

  4、證券市場中的一般規(guī)制

  5、信息披露的意義、方式

  6、禁止交易行為的各種表現(xiàn)及禁止意義

  7、上市公司收購的特征、原則、二種形式

  8、要約收購

  9、協(xié)議收購的特征、程序

  原證券法規(guī)定:

  5%在3日內(nèi),向國務院證券監(jiān)督管理機構、證券交易所書面報告并予以公告。

  每增加或減少5%時,書面報告和公告。(P215)

  30%投資者繼續(xù)進行收購的,應當依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購要約

  報告之日起15日后,公告其收購要約。收購要約的期限不得少于30日,并不得超過60日。(P216)

  75%該上市公司的股票應當在證券交易所終止上市交易。(P217)

  90%其余仍持有被收購公司股票的股東,有權向收購人以收購要約的同等條件出售其股票,收購人應當收購。(P217)

  新證券法規(guī)定:

  5%在3日內(nèi),向國務院證券監(jiān)督管理機構、證券交易所書面報告并予以公告。

  每增加或減少5%時,書面報告和公告。(P215)

  30%投資者繼續(xù)進行收購的,應當依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購要約

  報告之日起15日后,公告其收購要約。收購要約的期限不得少于30日,并不得超過60日。(P216)

  八、公司法中的幾個理論問題

  1、公司法人格之否認

  2、公司民事權利能力、民事行為能力(以經(jīng)營范圍為限;營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日,是公司成立之日)

  3、公司設立的原則及設立無效

  4、股東會基礎地位的動搖、監(jiān)事會的角色缺位及董事會權利的擴張

  5、公司資本三原則

  6、證券法的性質(zhì)及基本原則

  7、證券交易的交易規(guī)則

  8、證券公司的業(yè)務規(guī)則

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結束
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