《合同法》復習資料（五）

　　81 非繼續(xù)性合同的解除原則上有溯及力的原因：①守約方已經履行此債務時，違約解除有溯及力對他有利；②違約方已經部分或全部履行其債務時，違約解除有溯及力對守約方也大多有利無害；③在當事人已經部分或全部履行，合同雙方都不愿意返還給付的情況下，違約解除有溯及力并不妨礙當事人的要求得到滿足；④違約解除有溯及力時，增加的返還費用，應由違約方負擔；⑤違約解除有溯及力，對取得最佳的宏觀經濟利益利多弊少。

　　82 合同權利義務的終止：簡稱合同的終止，又稱合同的消滅，是指合同關系在客觀上不復存在，合同權利和合同義務歸于消滅。合同權利義務終止的原因：①基于當事人的意思；②基于合同目的消滅；③基于法律的直接規(guī)定。

　　83 清償：是指按合同的約定實現(xiàn)債權目的的行為。代為清償適用的條件：①依合同性質，可以由第三人代為清償；②債權人與債務人之間無不得由第三人代為清償?shù)募s定，但該約定必須在代為清償前為之，否則無效；③債權人沒有拒絕代為清償?shù)奶貏e理由，債務人也無提出異議的正當理由；④代為清償?shù)牡谌吮仨氂袨閭鶆杖饲鍍數(shù)囊馑肌?/p>

　　84 代為清償與代理清償?shù)膮^(qū)別：①代理清償系基于代理人與債務人之間代理清償?shù)暮弦?，為任意行為；代為清償無須有此種合意，且既有任意行為又有法定行為。②代理清償中，給付的提出視為債務人自己提出，而且必須有清償?shù)男Яχ苯訉鶆杖税l(fā)生效力的意思表示；而代為清償中給付的提出，僅對債權人而言，可視為債務人自己提出，且代為清償?shù)男Яσ灿刑厥庵?。③在代理清償場合，合同一般都因清償而絕對地消滅。而在代為清償情況下，合同關系僅在債權人與債務人之間相對地消滅。④在代理清償場合代理人可能的利益損失依代理協(xié)議處理；在代為清償場合，第三人的利益補償可基于當事人之間的協(xié)議，也可基于法律的直接規(guī)定。

　　85 清償?shù)殖洌菏侵競鶆杖藢ν粋鶛嗳素摀鷶?shù)宗同種類債務，而債務人的履行不足以清償全部債務時，決定該履行抵充某宗或某幾宗債務的現(xiàn)象。清償?shù)殖涞囊孩俦仨毷莻鶆杖藢ν粋鶛嗳素摀鷶?shù)宗債務；②數(shù)宗債務的種類相同；③必須是債務人的給付不足以清償全部債務，但至少是足以清償一宗債務。清償?shù)殖涞姆椒ǎ孩俸贤系牡殖?；②清償人指定的抵充；③法定抵充?/p>

　　86 抵銷：是指二人互負債務時，各以其債權充當債務之清償，而使其債務與對方的債務在對等額內相互消滅。抵銷的功能：①節(jié)省給付的交換，降低交易成本；②確保債權的效力。

　　抵銷的要件：①必須是雙方當事人互負債務，互享債權；②雙方互負的債務，必須標的物的種類、品質相同；③必須是自動債權已屆清償期；④必須是非依債的性質不能抵消。抵銷的效力：抵銷使雙方債權按照抵銷數(shù)額而消滅。抵銷使雙方債權溯及到得為抵銷之時消滅。所謂得為抵銷時，是指抵銷權發(fā)生之時。如果雙方債權的抵銷權發(fā)生之時不同，則應以抵銷人的抵銷權發(fā)生時為標準。至于溯及力的內容，包括雙方債權的擔保及其他從權利，均從得為抵銷時消滅；雙方債權的利息債權，均從得為抵銷時消滅；給付遲延、受領遲延、違約金、損害賠償金等，均從得為抵銷時消滅。

　　87 提存：是指由于債權人的原因而無法向其交付合同標的物時，債務人將該標的物交給提存部門而消滅合同的制度。提存涉及三方當事人：提存人（債務人）、提存部門和債權人。

　　用提存方式履行債務應具備的條件：⑴提存須具備特定的原因。包括①債權人遲延受領；②債權人下落不明；③債權人死亡或喪失行為能力，又未確定繼承人或監(jiān)護人；④法律規(guī)定的其他情形。⑵提存人在提存時須具有民事行為能力，并且所為的提存意思表示真實。⑶提存的標的必須與合同標的相符。⑷體存的標的物須適于提存。⑸提存人在交付提存標的物的同時，就提交提存書。

　　提存標的物中，下列物品的保管期限為6個月：①不適于長期保管或長期保管將損害價值的；②6個月的保管費用超過物品價值5％的。

　　88 免除：是指債權人拋棄債權，從而全部或部分終止合同關系的單方行為?；焱菏侵競鶛嗪蛡鶆胀瑲w一人，原則上致使合同關系消滅的事實?；焱膸追N情形：①所有權與他物權同歸一人；②債權與債務同歸一人；③主債務與保證債務同歸一人。

　　89 違約責任：也稱違反合同的民事責任，是指合同當事人因違反合同義務所承擔的責任。其特征：①其產生是以合同當事人不履行合同義務為條件的。②具有相對性。③主要具有補償性。④可以由當事人約定。⑤是民事責任的一種形式。

　　90 違約責任的一般構成要件：①違約行為，即在合同有效存在的情況下，合同當事人有違反合同義務的行為，包括完全不履行、拒絕履行、遲延履行、不適當履行等行為。②不存在法定和約定的免責事由。我國合同法采納了過錯推定原則。過錯推定：是指原告在證明被告構成違約以后，如果被告不能證明自己對此違約沒有過錯，則在法律上應推定被告具有過錯，并應承擔違約責任。

　　91 根據履行期限是否到來而將違約行為區(qū)分為：預期違約和實際違約兩種類型。預期違約：又稱先期違約，是指在履行期限到來之前一方無正當理由而明確表示其在履行期到來后將不履行合同，或者其行為表明其在履行期到來以后將不可能履行合同。其特點：①預期違約是在履行期到來之前的違約；②侵害的是期待債權而不是現(xiàn)實的債權；③預期違約在責任后果上與實際的違約責任是不同的。

　　預期違約包括：明示毀約和默示毀約。明示毀約：一方當事人無正當理由，明確肯定地向另一方當事人表示他將在履行期限到來時不履行合同的，構成明示毀約。構成明示毀約應具備的條件：①必須是一方明確肯定地向對方作出毀約的表示；②不履行合同的主要義務；③不履行合同義務無正當理由。

　　默示毀約：在履行期到來之前，一方以自己的行為表明其將在履行期到來之后不履行合同，而另一方有足夠的證據證明一方將不履行合同，但一方卻不愿意提供必要的履行擔保的，構成默示毀約。構成默示毀約應具備的條件：①一方當事人具有合同法規(guī)定的情況，包括經營狀況嚴重惡化；轉移財產、抽逃資金以逃避債務；喪失商業(yè)信譽；有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形；②另一方有確鑿的證據證明對方具有以上情形；③一方不愿提供適當?shù)穆男袚！?/p>

　　92 實際違約的類型：①拒絕履行；②遲延履行；③不適當履行；④部分履行；⑤其他不完全履行的行為。承擔違約責任的方式：①實際履行；②各種補救措施；③損害賠償；④違約金；⑤定金責任。

　　93預期違約和實際違約的區(qū)別：①預期違約發(fā)生在合同履行期限到來之前，實際違約發(fā)生在履行期限到來以后現(xiàn)實地違反合同；②預期違約的形態(tài)有兩種，即明示毀約和暗示毀約，而實際違約則分為拒絕履行、遲延履行、不適當履行和部分履行四種形態(tài)；③責任后果不同，預期違約一般造成對方信賴利益的損害，而實際違約常常會造成對方期待利益的損失。

　　94 實際履行：又稱強制實際履行，依約履行、繼續(xù)履行，是指在一方違反合同時，另一方有權要求其根據合同的規(guī)定繼續(xù)履行。其特點：①是一種違約后的補救方式；②基本內容是要求違約方繼續(xù)依據合同規(guī)定作出履行；③可以與違約金、損害賠償和定金責任并用，但不能與解除合同的方式并用。構成要件：①必須有違約行為存在；②必須要由非違約方在合理期限內提出繼續(xù)履行的請求；③必須依據法律和合同的性質能夠履行；④實際履行在事實上是可能的和在經濟上是合理的。

　　95 損害賠償：即違約損害賠償，是指違約方因不履行或不完全履行合同義務而給對方造成損失，依法和依據合同的規(guī)定應承擔的損害賠償責任。其特征：①損害賠償是因債務人不履行合同債務所產生的責任；②損害賠償原則上僅具有補償性而不具有懲罰性；③損害賠償具有一定程度的任意性。④損害賠償依賠償當事人實際遭受的全部損失為原則。

　　96 約定損害賠償：是指當事人在訂立合同時，預先約定一方違約時應向對方支付一定的金錢或約定損害賠償額的計算方法。

　　違約金與損害賠償兩種違約責任的承擔方式的區(qū)別：①違約金的支付不以實際發(fā)生的損害為前提，只要有違約行為的存在，違約當事人都應當支付違約金；約定損害賠償?shù)倪m用應以實際發(fā)生的損害為前提。②在約定違約金數(shù)額可能小于實際損失時，可同時適用損害賠償；而約定損害賠償計算方法場合，本身就已約定了損害賠償，在取得了賠償額以后，受害人就不能再另外要求賠償損失。

　　97 完全賠償原則：是指因違約方的違約使受害人遭受的全部損失都應當由違約方負賠償責任。可得利益：是指合同在履行以后可以實現(xiàn)和取得的利益。其特點：①它是未來的利益；②必須具有一定的現(xiàn)實性；③必須具有可預見性。

　　損害賠償?shù)南拗疲孩艙p害賠償?shù)目深A見性規(guī)則。損害賠償不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或應當預見到的因違反合同可能造成的損失。⑵損害賠償?shù)臏p輕損害規(guī)則。就是在一方違約并造成損害后，另一方應及時采取合理的措施以防止損失的擴大，否則，應對擴大部分的損害負責。其特點：①一方的違約導致了損害的發(fā)生；②受害人未采取合理措施致使損失擴大；③造成了損失的擴大。

　　98 違約金：是指由當事人通過協(xié)商預先確定的、在違約發(fā)生后作出的獨立于履行行為以外的給付。其特點：①數(shù)額由當事人雙方通過事先約定而確定；②是由雙方約定的在違約后由一方向另一方支付的一筆金錢；③支付是獨立于履行行為之外的給付；④支付是一種違約責任行使。

　　成立違約金責任的條件：①違約行為的存在；②合同是有效的。我國法律采納了對違約金條款予以干預的原則。調整違約金數(shù)額的程序：①必須基于當事人的請求；②必須是違約金的數(shù)額過高或過低；③必須根據損失來進行調整。

　　99 定金：是指合同是否當事人約定的，為保證合同的履行，由一方預先向對方給付的一定數(shù)量的貨幣或其他替代物。其特征：①性質上屬