自考“國際私法”筆記第十章

自考“國際私法”筆記第十章

第十章    知識產(chǎn)權(quán)

　　知識產(chǎn)權(quán)：指人們對通過腦力勞動(dòng)創(chuàng)造出來的智力成果依法享有的專有權(quán)利。主要包括專利權(quán)，商標(biāo)權(quán)和著作權(quán)。其中專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)又可合稱為工業(yè)產(chǎn)權(quán)。

　　專利權(quán)的法律適用：

　　1、專利授予國法說。法國國際私法學(xué)者巴迪福指出，法國及多數(shù)拉丁語國均以專利權(quán)的國家授予為權(quán)利請求的必要條件，所以，專利權(quán)所適用的法律，理所當(dāng)然應(yīng)該是權(quán)利授予國的法律。適用專授予國的法律是國際上解決專利權(quán)法律沖突最普遍的做法。

　　2、行為地法律說。采取這一學(xué)說的有1978年《奧地利聯(lián)邦國際私法法規(guī)》。

　　3、綜合適用法律說： 1984年《秘魯民法典》及法國即采此說。

　　商標(biāo)權(quán)的法律適用：1、適用商標(biāo)注冊地法律。這是大多數(shù)國家尤其是對商標(biāo)實(shí)行注冊在先原則的國家采取的法律適用原則。2、被請求保護(hù)國法說。3、行為地法說。用在有關(guān)商標(biāo)權(quán)的侵權(quán)訴訟中。實(shí)行使用在先原則的國家大多采取此說。

　　著作權(quán)的法律適用：1、適用被請求保護(hù)國法律。不少國家的立法以及《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》和《世界版權(quán)公約》均采用或傾向采用這一原則。2、適用作品首次發(fā)表地國法。3、綜合適用兩個(gè)或兩個(gè)以上的法律。如對著作權(quán)的產(chǎn)生和存續(xù)問題適用作品首次發(fā)表并獲得著作權(quán)國法，而對權(quán)利的行使問題則適用作品被請求保護(hù)國法。

　　知識產(chǎn)權(quán)的國際保護(hù)，目前主要是通過締結(jié)各種知識產(chǎn)權(quán)的國際保護(hù)實(shí)體法公約的途徑來實(shí)現(xiàn)的。

　　《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》。各種工業(yè)產(chǎn)權(quán)公約中締結(jié)最早、成員最廣泛的一個(gè)綜合性公約，也是當(dāng)今國際社會(huì)保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)的最基本、最重要的一個(gè)全球性多邊國際公約。是中國1984年11月14日決定加入《巴黎公約》，公約自1985年3月19日起對中國生效，適用1967年斯德哥爾摩文本。我國在參加《巴黎公約》時(shí)的保留，即如果我國對《巴黎公約》的解釋問題或適用問題上與其他國家發(fā)生爭議，我國將不按照國際法院規(guī)約將爭議提交國際法院判決。

　　《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》的主要內(nèi)容：

　　（1）工業(yè)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)范圍：發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)、商標(biāo)、服務(wù)標(biāo)志、廠商名稱、產(chǎn)地標(biāo)記或原產(chǎn)地名稱以及制止不正當(dāng)競爭。

　?。?）國民待遇原則。表明在保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)方面，各成員國必須在法律上給予其他成員國的國民以本國國民能夠享受到的同樣待遇。此外，根據(jù)該公約規(guī)定，在提供國民待遇時(shí)，以各國自己的國內(nèi)法為依據(jù)。

　?。?）優(yōu)先權(quán)原則。優(yōu)先權(quán)是指申請人自首次向任一公約成員國提出申請之日起，可以在一定的期限內(nèi)（發(fā)明和實(shí)用新型為12個(gè)月，外觀設(shè)計(jì)和商標(biāo)為6個(gè)月）以同一發(fā)明或商標(biāo)向其他成員國提出申請，而以第一次申請日為以后提出的申請的日期。該公約的優(yōu)先權(quán)原則，對于商號、商譽(yù)、產(chǎn)地名稱等是不適用的。

　?。?）強(qiáng)制許可原則。為了防止專利權(quán)人可能對專利權(quán)加以濫用，各成員國可以采取立法措施，規(guī)定在一定條件下可以核準(zhǔn)強(qiáng)制許可。這種強(qiáng)制許可當(dāng)然也受一定條件的限制，即只能在專利權(quán)人自提出申請日起滿4年或自批準(zhǔn)專利日起滿3年未實(shí)施專利且又提不出正當(dāng)?shù)睦碛蓵r(shí)方可以采取。強(qiáng)制許可證不可轉(zhuǎn)讓。在頒發(fā)第一個(gè)強(qiáng)制許可證屆滿2年后，如果專利權(quán)人仍無正當(dāng)理由而不實(shí)施或不充分實(shí)施專利，主管部門可撤銷該項(xiàng)專利。

　　（5）專利、商標(biāo)獨(dú)立原則。不同成員國對同一發(fā)明創(chuàng)造批準(zhǔn)給予的專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)是彼此獨(dú)立、互不影響的。

　?。?）臨時(shí)性保護(hù)。公約各成員國必須依本國法律，對于在任何一個(gè)成員國內(nèi)舉辦的、經(jīng)官方承認(rèn)的國際展覽會(huì)上展出的商品中可以申請專利的發(fā)明、實(shí)用新型或外觀設(shè)計(jì)，可以申請注冊的商標(biāo)，給予臨時(shí)性保護(hù)。保護(hù)期限與優(yōu)先權(quán)期限相同。

　　《專利合作條約》是一個(gè)非開放性的國際條約，即它只對《巴黎公約》成員國開放。中國已于1993年8月加入該條約，自1994年1月1日起該條約對中國生效。其主要內(nèi)容是確立了“一項(xiàng)發(fā)明一次申請制度”， 即條約成員國的任何居民或國民只需向受理國際專利申請的本國專利機(jī)關(guān)提出一次國際申請，并指明自己的發(fā)明擬獲得哪些國家的專利權(quán)，此種國際申請的效力跟申請人分別向每個(gè)國家提出的專利保護(hù)申請的效力完全相同。此外，該條約有兩個(gè)特點(diǎn)：其一是延長了申請人享有的優(yōu)先權(quán)期限，達(dá)20個(gè)月，如果要求進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查，則優(yōu)先權(quán)期限可達(dá)25個(gè)月；其二是實(shí)行專利申請案的“國際公布”。

　　《商標(biāo)國際注冊馬德里協(xié)定》及其《議定書》。中國1989年5月25日決定加入該協(xié)定，最后修訂文本是《斯德哥爾摩》文本。主要內(nèi)容：

　?。?）保護(hù)對象是商標(biāo)與服務(wù)商標(biāo)。（有資格提交國際注冊申請案的人是《馬德里協(xié)定》成員國的國民和在成員國中有住所或有實(shí)際營業(yè)所的非成員國國民。

　　（2）商標(biāo)的國際注冊程序。協(xié)定規(guī)定，商標(biāo)注冊的申請人在其國內(nèi)獲得商標(biāo)注冊后，向本國主管商標(biāo)的機(jī)關(guān)提交商標(biāo)國際注冊申請案，并繳納有關(guān)費(fèi)用。本國商標(biāo)主管部門查核后，轉(zhuǎn)呈世只是知識產(chǎn)權(quán)組織國際局。國際局對該申請案進(jìn)行形式審查，確定其是否符合協(xié)定及其實(shí)施條例的要求，認(rèn)為不符合要求的，則國際局將通知申請人所在國主管部門，要求在3個(gè)月內(nèi)修改申請案，否則將予以駁回。認(rèn)為符合要求的，則給予公告并通知申請人要求對其商標(biāo)進(jìn)行保護(hù)的有關(guān)締約國。有關(guān)締約國若在其本國法規(guī)定的期限內(nèi)，并至遲不晚于國際局注冊后1年內(nèi)未向國際局提出駁回注冊商標(biāo)聲明的，便視為該國已接受了該商標(biāo)的注冊申請，從而商標(biāo)專用權(quán)在該國受到保護(hù)。

　?。?）國際注冊的效力。自國際局通過審查之日起，便產(chǎn)生了商標(biāo)注冊的法律效力。商標(biāo)所有權(quán)人如果要求優(yōu)先權(quán)，即享受《巴黎公約》規(guī)定的優(yōu)先權(quán)，國際局的審查日為優(yōu)先權(quán)日。從國際注冊日起5年內(nèi)，如果商標(biāo)在本國的注冊被撤銷，則它在其他各指定國的注冊也將隨之撤銷。只有在5年之后，商標(biāo)在各指定國的注冊才算是獨(dú)立的。

　　（4）國際注冊的期限。經(jīng)國際局注冊的商標(biāo)，其有效期均為20年，續(xù)展時(shí)限也是20年，辦理續(xù)展次數(shù)不限。在20年期滿前6個(gè)月，國際局將向商標(biāo)權(quán)人明示商標(biāo)權(quán)即將到期。商標(biāo)期滿沒有提出續(xù)展的，可再給6個(gè)月的寬展期，在寬展期內(nèi)提出續(xù)展的，須繳納一定數(shù)額的罰款。

　　（5）其他規(guī)定。國際注冊商標(biāo)的所有權(quán)人可以向國際局要求擴(kuò)大商標(biāo)的保護(hù)范圍，即擴(kuò)大保護(hù)其注冊商標(biāo)的國家范圍。國際局則把擴(kuò)大商標(biāo)保護(hù)范圍的請求轉(zhuǎn)達(dá)有關(guān)國家的主管部門，只要在國際局備案之日起的一年內(nèi)，被要求保護(hù)國未聲明拒絕，則該商標(biāo)的國際注冊將自動(dòng)變?yōu)橛嘘P(guān)被擴(kuò)大國的國內(nèi)注冊。

　　1989年通過的《關(guān)于商標(biāo)國際注冊馬德里協(xié)定的議定書》規(guī)定：申請人可以以其在本國的注冊申請（而不是已取得的注冊）為國際申請依據(jù)。1996年1月18日第27屆馬德里聯(lián)盟大會(huì)還通過了《商標(biāo)國際注冊馬德里協(xié)定及其議定書的共同實(shí)施細(xì)則》，該細(xì)則已于1996年4月10日生效

　　《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》是世界上第一個(gè)保護(hù)文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的國際公約，也是最重要的、影響最大的保護(hù)著作權(quán)的國際公約。它于1887年12月5日生效，其生進(jìn)行了7次補(bǔ)充和修改，該公約的最新文本是1971年巴黎文本。中國于1992年7月1日正式批準(zhǔn)加入該公約?；驹瓌t是：

　　其一，國民待遇原則。公約首先確立了“雙國籍國民待遇”原則，指作者國籍和作品國籍。即如果作者為某一成員國的國民，則無論其作品在哪個(gè)國家出版，或者如果作品首次出版在某一成員國，則無論作者是哪一國的國民，在其他成員國均享有各該成員國給予其本國國民作品的同等保護(hù)。

　　其二，自動(dòng)保護(hù)原則。依國民待遇而享有版權(quán)不需要履行任何手續(xù)，也不要求加注任何主張權(quán)利保護(hù)的標(biāo)志。公約成員國作者的作品一經(jīng)產(chǎn)生，或非成員國的作品一經(jīng)在成員國首次出版，便自動(dòng)受到有關(guān)成員國的保護(hù)。

　　其三，版權(quán)獨(dú)立原則。即享有國民待遇的作者在公約任何成員國所取得的版權(quán)，均依照“權(quán)利要求地法”，而不依“作品來源地法”去保護(hù)。

　　最低限度的經(jīng)濟(jì)權(quán)利（即財(cái)產(chǎn)權(quán)）各成員國不論對本國還是外國作品的版權(quán)保護(hù)不得低于公約規(guī)定的最低限度。包括：翻譯權(quán)、復(fù)制權(quán)、表演權(quán)、無線廣播與有線傳播權(quán)、公開朗誦權(quán)、改編權(quán)、錄制權(quán)和制片權(quán)。最低限度的精神權(quán)利包括署名權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)。

　　最低限度保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)：對一般作品的經(jīng)濟(jì)權(quán)利為作者有生之年及其死后50年；對攝影作品及實(shí)用藝術(shù)作品的保護(hù)為作品完成后25年；對于難以確定作者的匿名作品或筆名作品的保護(hù)期為發(fā)表之日起50年。精神權(quán)利的保護(hù)沒有時(shí)間限制。

　　受《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》保護(hù)的作品是文學(xué)、科學(xué)和藝術(shù)領(lǐng)域內(nèi)的一切作品。在受公約嚴(yán)格約束的條件下，在作者拒絕發(fā)放翻譯許可證時(shí)，發(fā)展中國家可以向發(fā)展中國家的國民頒發(fā)翻譯或復(fù)制受保護(hù)作品的強(qiáng)制許可證，但此種許可證的頒發(fā)只限于發(fā)展中國家的學(xué)校進(jìn)行教學(xué)或研究之用。而且，依強(qiáng)制許可證翻譯或復(fù)制之后，仍舊要按國際標(biāo)準(zhǔn)向版權(quán)人付酬。

　　《世界版權(quán)公約》亦稱為《日內(nèi)瓦公約》。該公約特有的內(nèi)容：（1）附條件的自動(dòng)保護(hù)原則。在作品的版權(quán)頁上必須標(biāo)有三項(xiàng)內(nèi)容：其一是版權(quán)標(biāo)記（文字作品用“C”，錄制品可用“R”或“C”）；其二是首次出版的年份；其三是版權(quán)所有人的姓名。（2）版權(quán)的保護(hù)期。版權(quán)的保護(hù)期一般不得少于作者有生之年加死后25年或者作品發(fā)表后25年；攝影作品和實(shí)用藝術(shù)作品的保護(hù)期不得少于10年。（3）無追溯力原則。本公約不適用于當(dāng)公約對某成員國生效時(shí)，已永久進(jìn)入該國公有領(lǐng)域的那些作品或作品中的權(quán)利。這一條與《伯爾尼公約》正相反。對于一部作品是否受保護(hù)，世界版權(quán)公約不是看作品在來源國的狀態(tài)，而是看它在受保護(hù)國的狀態(tài)。（4）與《伯爾尼公約》相比，有以下兩個(gè)特點(diǎn)：第一，該公約要求符合一定形式才能取得版