自考“國際私法”筆記第十五章

自考“國際私法”筆記第十五章

第十五章　遺囑與繼承

　　一、立囑能力的準據(jù)法

　　有效遺囑的成立，必須符合一定的實質要件和形式要件。一個人是否具備通過遺囑處分其遺產(chǎn)的能力，屬于遺囑有效成立的實質要件。

　　立囑能力的法律適用，主要有三種主張：

　　1.一般認為應適用立囑人立囑時的屬人法解決。

　　（1）主張適用當事人本國法：日本、韓國、奧地利、捷克、埃及、土耳其等。

　　（2）主張適用當事人習慣居所地或住所地法：俄羅斯、阿根廷等。

　　2.適用多種連接點。瑞士：只要立遺囑人住所地法律、慣常居所地法律或其本國法律確定立遺囑人有立囑能力，立囑人即具有立囑能力。

　　3.關于不動產(chǎn)的立囑能力常要求另適用不動產(chǎn)所在地法。

　　二、遺囑方式的準據(jù)法

　　關于遺囑的準據(jù)法，應注意以下兩點：

　　1.遺囑作為一種法律行為，應當受“場所支配行為”原則支配，其方式也要遵守立遺囑行為地法。

　　2.一般而言，設立遺囑方式的準據(jù)法同撤銷遺囑的方式的準據(jù)法，各國沖突法的規(guī)定通常是相通的。

　　中國《繼承法》規(guī)定了五種遺囑方式：自書遺囑、錄音遺囑、口頭遺囑、代書遺囑和公證遺囑。

　　對遺囑方式達成的共識：區(qū)分動產(chǎn)遺囑和不動產(chǎn)遺囑分別選擇適用法律，不動產(chǎn)遺囑一般主張適用不動產(chǎn)所在地。

　　三、遺囑解釋的準據(jù)法

　　1.適用立遺囑人自主選擇的法律

　　2.適用立遺囑人死亡時的住所地法

　　3.適用遺囑實質要件的準據(jù)法

　　四、遺囑撤銷的準據(jù)法

　　1.遺囑撤銷的情形：

　?。?）因后一遺囑而撤銷

　　（2）因焚毀或撕毀而撤銷

　?。?）還可因事后發(fā)生的事件（如結婚、離婚或子女的出生）而被撤銷。

　　2.遺囑撤銷的準據(jù)法

　?。?）撤銷全部或部分遺囑，依撤銷時遺囑人住所地法。（《泰國國際私法》42條第1款）

　　（2）撤銷遺囑應依撤銷遺囑時遺囑人本國法。（日本、韓國）

　　（3）遺囑的撤銷應適用立遺囑時支配繼承關系的法律，在一般情況下，這個法律是死者死亡時的本國法。（德國）

　　五、法定繼承準據(jù)法的幾種主要制度

　　1.單一制：又稱同一制，是指在涉外繼承中，對死者的遺產(chǎn)不區(qū)分動產(chǎn)和不動產(chǎn)，也不問其所在地，其繼承統(tǒng)一由死者的屬人法支配。它是由古代羅馬法的“普遍繼承”制度（universal succession）發(fā)展而來的。

　?。?）法定繼承依被繼承人住所地法。阿根廷、巴西、瑞士。

　　（2）法定繼承依被繼承人本國法。意、荷、波、埃及、德、奧地利、韓國、日本、希臘等。

　　2.分割制：又稱區(qū)別制，是指在涉外繼承中，將死者的遺產(chǎn)區(qū)分動產(chǎn)和不動產(chǎn)，分別適用不同沖突規(guī)范所指引的準據(jù)法，即動產(chǎn)適用死者的屬人法，不動產(chǎn)適用物之所在地法。最早由14世紀意大利后期注釋學派的巴特爾（Bardus，1327—1400）提出。

　　為求得區(qū)別制和統(tǒng)一制的適當協(xié)調(diào)，許多國家采用以下兩種途徑作補充。

　?。?）接受反致和轉致。

　?。?）在繼承問題上援用公共秩序保留。

　　六、繼承準據(jù)法的適用范圍

　　繼承準據(jù)法一般適用于以下幾個方面的問題：

　　1.繼承開始的時間和原因。

　　2.什么樣的人能成為繼承人：繼承人的范圍和順序

　　3.繼承財產(chǎn)的范圍及轉移權。

　　4.繼承開始的效力

　　5.無人繼承的遺產(chǎn)歸屬。

　　七、1961年海牙《遺囑處分方式法律沖突公約》

　　該公約1961年10月5日制訂，1967年11月19日生效。

　　1.不動產(chǎn)遺囑方式，依財產(chǎn)所在地法；

　　2.動產(chǎn)遺囑方式，可依下列任一法律：

　?。?）遺囑人立遺囑地法

　?。?）遺囑人立遺囑時或死亡時的國籍國法；

　?。?）遺囑人立遺囑時或死亡時的住所地法；

　?。?）遺囑人立遺囑時或死亡時的慣常居所地法。

　　八、1989年海牙《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》

　　1988年第16屆海牙國際私法會議上正式通過了《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》的最后文本。公約共有5章31條，其主要內(nèi)容如下：

　　1.公約適用范圍。

　　2.公約明確規(guī)定采用“同一制”。不區(qū)分動產(chǎn)和不動產(chǎn)。

　　確定了四個連(湖北自考網(wǎng))接因素，即死者死亡時的慣常居所地國、死者國籍國、死者死亡時的國籍國和與死者有最密切聯(lián)系的國家。

　　3.遺產(chǎn)繼承中的意思自治原則。但是，這種意思自治是有限的。

　?。?）對選擇的形式作了限制，公約要求必須是明示的，且必須符合訂立遺囑的形式要件。

　?。?）對于準據(jù)法，當事人的選擇只限于其死亡時的國籍國法或慣常居所地法。

　?。?）法律選擇的作出人，對此種法律選擇的撤銷，也必須符合撤銷遺囑同樣的規(guī)則。

　　4.在一定情況下可以對其遺產(chǎn)中的部分財產(chǎn)采分割制。

　?。?）當事人可以在一定情況下指定適用的法律，但不能違反強行法。

　?。?）各國基于本國政治、經(jīng)濟、家庭和社會原因對某些不動產(chǎn)和特殊財產(chǎn)適用物之所在地法。

　　5.公約接受轉致。如果根據(jù)公約的有關條款應適用非締約國的法律，而該國法又指定適用另一非締約國的法律，且該另一非締約國的沖突法指定適用自己的法律，則最終適用一個非締約國的法律。

　　6.公約明確規(guī)定了被確定的準據(jù)法的適用范圍。

　　公約不適用于遺囑方式、遺囑能力、與夫妻財產(chǎn)制有關的問題以及與繼承無直接關系而產(chǎn)生的或移轉的權利和財產(chǎn)。

　　7.公約規(guī)定了“繼承協(xié)議”的有關問題

　　公約規(guī)定的繼承協(xié)議是指當事人各方商定的，用于設立、變更、和取消一方或數(shù)方當事人在未來繼承中的權利的書面協(xié)議。即：允許通過“繼承契約”處理遺產(chǎn)繼承問題。