2016年10月湖北自考合同法筆記串講(10)

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合同的保全(第73—75條)

1.代位制度

因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可代位行使債務(wù)人的債權(quán)。“怠于”有特殊含義：唯有以訴的仲裁的方式追討債權(quán)，才是“非怠于”;否則，均為“怠于”。

(1)代位權(quán)的實(shí)現(xiàn)條件：

①甲乙之間的債務(wù)必須合法存在;

②甲乙之間的債務(wù)必須到期;

③甲丙之間的債務(wù)必須到期;

④甲怠于行使到期債權(quán);

⑤甲的怠于行使已經(jīng)危及到乙的債權(quán)實(shí)現(xiàn)。

(2)代位之訴：

①當(dāng)事人：原告為債權(quán)人，被告為次債務(wù)人，原來的債務(wù)人成為第三人;

②管轄法院：被告所在地法院;

③如果債權(quán)人勝訴，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人承擔(dān);

④如果原告勝訴，被告直接向原告支付;

⑤原告勝訴后，未參加訴訟的原債務(wù)人的其他債權(quán)人請求償還債務(wù)，原告并不享有優(yōu)先受償權(quán)，而應(yīng)按比例清償;

⑥原告因代位之訴所支付的有關(guān)費(fèi)用可優(yōu)先受償。

⑦債權(quán)人在自己的債權(quán)范圍內(nèi)提起代位之訴，這時，債務(wù)人也對次債務(wù)人提?起訴訟，不能合并處理，應(yīng)告知債務(wù)人另行起訴。

2.撤銷制度

(1)撤銷之訴與代位之訴的區(qū)別：代位之訴針對的是債務(wù)人以消極方式逃避債務(wù)，而撤銷的訴針對的則是債務(wù)人以積極行為逃避債務(wù)。

(2)引起撤銷之訴的情形有三種：

①債務(wù)人放棄到期債權(quán);

②債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn);

③債務(wù)人以明顯的低價轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)。

(3)撤銷之訴的效力：使債務(wù)人的行為無效。

(4)撤銷之訴的程序問題：

①當(dāng)事人：原告為債權(quán)人，被告為原債務(wù)人，受讓人或受益人為第三人;

②管轄地：被告所在地，即原債務(wù)人所在地;

③如果原告勝訴，訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān);

④期間：撤銷之訴的訴訟時效為1年，撤銷權(quán)的除斥期間為5年。