2015年湖北考研法律碩士(法學(xué))真題及參考答案

湖北2015年考研法律碩士(法學(xué))真題及參考答案

　　湖北考研網(wǎng)獲悉，2015年湖北碩士研究生考試初試時(shí)間為
2014年12月27日至12月28日。2015年湖北考研法律碩士(法學(xué))真題及參考答案如下：

　　一、單項(xiàng)選擇題：第1 -20小題，每小題1分，共20分。下列每題給出的四個(gè)選項(xiàng)中，只有一個(gè)選項(xiàng)符合試題要求。

　　1.刑法第202條規(guī)定：“以暴力脅迫方法不繳納稅款，處……”該條文的罪狀屬( )

　　A. 簡(jiǎn)單罪狀 B. 敘明罪狀 C. 引證罪狀 D. 空白罪狀

　　【參考答案】A

　　【考查知識(shí)點(diǎn)】罪狀的分類

　　2.甲因行為可疑被公安機(jī)關(guān)詢問，交代了與乙丙一起販毒的事，公安機(jī)關(guān)進(jìn)一步偵查，把乙、丙抓獲，屬于( )

　　A. 自首 B. 準(zhǔn)自首 C. 立功 D. 坦白

　　【參考答案】A

　　【考查知識(shí)點(diǎn)】自首

　　12. 2010年9月9日甲創(chuàng)作完成小說《堅(jiān)硬的泡沫》，2012年5月4日甲去世，該作品著作權(quán)保護(hù)期截止日( )

　　A. 2060.9.9

　　B. 2060.12.31

　　C.. 2062.5.4

　　D. 2062.12.31

　　【參考答案】D

　　【考查知識(shí)點(diǎn)】知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)期限

　　13. 申請(qǐng)專利發(fā)明創(chuàng)造在申請(qǐng)日以前6個(gè)月內(nèi)發(fā)生下類情形，其中導(dǎo)致新穎性喪失

　　A. 國(guó)內(nèi)過期產(chǎn)品 ( )

　　B. 規(guī)定學(xué)術(shù)會(huì)議向首次發(fā)表

　　C. 他人未經(jīng)申請(qǐng)人同意二泄露其內(nèi)容

　　D. 在中國(guó)政府主辦國(guó)際展會(huì)上首席展出

　　【參考答案】A

　　【考查知識(shí)點(diǎn)】專利發(fā)明創(chuàng)造新穎性喪失

　　16、甲、乙兄弟二人居住于院落中，四面南房為甲所有，無間北房為乙所有。甲在外地打工，乙獨(dú)自在家。某日，院墻因連日暴雨倒塌建路人丙砸傷，丙方的損失應(yīng)由( )

　　A. 以單獨(dú)承擔(dān)責(zé)任 B.甲、乙承擔(dān)責(zé)任

　　C. 甲、乙承擔(dān)按份責(zé)任 D.丙自己承擔(dān)責(zé)任

　　【參考答案】B

　　【考查知識(shí)點(diǎn)】侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)

　　17、某公司貨車在途經(jīng)完工不久的高架橋是，大橋突然坍塌，貨車傾覆，汽車重傷，貨物受損( )

　　A .施工單位單獨(dú)承擔(dān)責(zé)任 B.建設(shè)單位單獨(dú)承擔(dān)連帶責(zé)任

　　C.建設(shè)單位、施工單位承擔(dān)連帶責(zé)任 D.施工單位和監(jiān)理單位承擔(dān)連帶責(zé)任

　　【參考答案】C

　　【考查知識(shí)點(diǎn)】侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)

　　18、家在網(wǎng)吧上網(wǎng)，鄰店乙、丙發(fā)生吵架并互毆，但無人制止，幾家被誤傷，甲的損害應(yīng)由( )

　　A.網(wǎng)吧單獨(dú)承擔(dān)責(zé)任 B.網(wǎng)吧、乙、丙承擔(dān)連帶責(zé)任

　　C.網(wǎng)吧承擔(dān)責(zé)任，乙、丙承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任 D.乙、丙承擔(dān)責(zé)任，網(wǎng)吧承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任

　　【參考答案】D

　　【考查知識(shí)點(diǎn)】侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)

　　19、甲向乙銀行貸款，以其別墅設(shè)定抵押。之后，甲在別墅院內(nèi)建造了獨(dú)立車庫(kù)。貸款到期，甲無力還款。乙銀行享有優(yōu)先受償權(quán)的財(cái)產(chǎn)( )

　　A.僅限于別墅 B.包括別墅、車庫(kù)

　　C.包括別墅、建設(shè)用地使用權(quán) D.包括別墅、車庫(kù)及建設(shè)用地使用權(quán)

　　【參考答案】C

　　【考查知識(shí)點(diǎn)】抵押權(quán)

　　20、某公安局官方微博公布了演員甲因容留他人吸毒被抓的消息。某知名記者在其博客上轉(zhuǎn)載了該消息，并上傳甲與 乙、丙一起賭博的照片。該記者的行為( )

　　A .侵害了甲的隱私權(quán) B.侵害了乙、丙的肖像權(quán)

　　C.侵害了乙、丙的隱私權(quán) D.不構(gòu)成侵權(quán)

　　【參考答案】C

　　【考查知識(shí)點(diǎn)】隱私權(quán)

　　二、多項(xiàng)選擇題：第41 - 30小題，每小題2分，共20分。下列每題給出的四個(gè)選項(xiàng)中，至少有兩個(gè)選項(xiàng)符合試題要求。多選、少選均不得分。

　　21、全國(guó)人大常委會(huì)《關(guān)于中華人民共和國(guó)刑法》相關(guān)適用規(guī)定的解釋》中規(guī)定：“刑法規(guī)定的“信用卡”，是指商業(yè)銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)發(fā)行的具有消費(fèi)支付、信用貸款、轉(zhuǎn)賬結(jié)算、存款現(xiàn)金等全部或部分功能的電子支付卡”。這一規(guī)定屬于：( )

　　A.主觀解釋 B.擴(kuò)大解釋

　　C.當(dāng)然解釋 D.類推解釋

　　【參考答案】BD

　　【考查知識(shí)點(diǎn)】法律解釋

　　22、2010年，甲(15周歲)因瑣事放火燒鄰居家的房屋后逃走、2014年因多次盜竊被抓獲。下列選項(xiàng)中，正確的：( )

　　A.甲構(gòu)成累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰

　　B.對(duì)甲最重只能判處無期徒刑

　　C.對(duì)甲的防火行為應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰

　　D.甲的行為構(gòu)成放火罪和盜竊罪，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰

　　【參考答案】CD

　　【考查知識(shí)點(diǎn)】未成年犯罪

　　23、甲與乙入戶盜竊，甲入戶盜竊，乙負(fù)責(zé)望風(fēng)，甲得手后發(fā)現(xiàn)熟睡中的劉某，便對(duì)劉某實(shí)施了奸淫行為。下列選項(xiàng)中，正確的有：( )

　　A.甲乙共同構(gòu)成盜竊罪

　　B.甲乙構(gòu)成了強(qiáng)奸罪

　　C.甲為共同犯罪的主犯

　　D.乙為共同犯罪的從犯

　　【參考答案】ACD

　　【考查知識(shí)點(diǎn)】共同犯罪，強(qiáng)奸罪

　　24、下列選項(xiàng)中構(gòu)成搶劫罪的有：( )

　　A.甲攜帶管制刀具搶奪趙某財(cái)物

　　B.乙殺死愁人錢某后，隨手拿走其手機(jī)

　　C .丙趁孫某醉酒搜走其隨身攜帶的2000元現(xiàn)金

　　D.丁扒竊得手后被李某發(fā)現(xiàn)，拿刀子威脅李某不得聲張

　　【參考答案】ACD

　　【考查知識(shí)點(diǎn)】轉(zhuǎn)化型搶劫罪

　　25.甲在某學(xué)校附近利用“地溝油”生產(chǎn)“食用油”，被劉某舉報(bào)。甲因此被判無期徒刑1年，緩刑2年，同時(shí)宣告禁止令。關(guān)于該禁止令的適用，正確的有：( )

　　A.禁止甲接觸劉某

　　B.禁止甲進(jìn)入學(xué)校

　　C.禁止甲從事食用油生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)行業(yè)

　　D.禁止令的執(zhí)行期限從緩刑考驗(yàn)期滿之日起計(jì)算

　　【參考答案】ABC

　　【考查知識(shí)點(diǎn)】緩刑

　　26、甲(8歲)名下有一套房產(chǎn)。下列人員中，在處分房產(chǎn)時(shí)可以作為甲的法定代理人的有：( )

　　A.甲的父親 B.甲的祖父

　　C.甲的舅舅 D.甲的繼母

　　【參考答案】AB

　　【考查知識(shí)點(diǎn)】未成年人的監(jiān)護(hù)人

　　27根據(jù)我國(guó)的商標(biāo)法、下列要素和組合中，可以作為商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)的有：( )

　　A.圖形 B.顏色組合

　　C.三維標(biāo)志 D.聲音

　　【參考答案】ABCD

　　【考查知識(shí)點(diǎn)】商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)

　　28甲公司為乙公司運(yùn)輸一批羊、途中有三只羊逃跑，被丙丁拾得。丙將其中兩只羊趕回家，丁帶著剩下的一只羊在路邊等候失主。戊駕車經(jīng)過此地，因車速過快將羊撞死。下列選項(xiàng)中，正確的有：( )

　　A.甲公司有權(quán)要求丙返還兩只羊

　　B.乙公司有權(quán)要求丙返還兩只羊

　　C.甲公司有權(quán)要求戊賠償

　　D.丁有權(quán)要求戊賠償

　　【參考答案】AB

　　【考查知識(shí)點(diǎn)】無權(quán)占有

　　29下列選項(xiàng)中，能夠引起不當(dāng)?shù)美畟l(fā)生的有：( )

　　A.向債權(quán)人提前償還借款

　　B.匿名資助貧困地區(qū)學(xué)生讀書

　　C.向黑社會(huì)性質(zhì)組織交“保護(hù)費(fèi)”

　　D.在網(wǎng)站購(gòu)的商品被快遞員誤投給他人

　　【參考答案】CD

　　【考查知識(shí)點(diǎn)】不當(dāng)?shù)美?/p>

　　30、甲與妻子乙協(xié)議離婚，約定8歲兒子乙撫養(yǎng)，甲支付撫養(yǎng)費(fèi)。后甲與有一女兒的丙再婚，并婚后給付兒子撫養(yǎng)費(fèi)。十年后，丙因心臟病去世。丙去世時(shí)，其近親屬還有姐姐丁。有權(quán)繼承丙遺產(chǎn)的有( )

　　A.甲 B.甲的兒子

　　C.丙的女兒 D.丁

　　【參考答案】BC

　　【考查知識(shí)點(diǎn)】繼承人繼承

　　三、簡(jiǎn)答題：第31 - 34小題，每小題10分，共40分。

　　31. 簡(jiǎn)述緩刑的適用條件。(10分)

　　【參考答案】一般緩刑適用條件：1.犯罪分子被判處拘役或者3年以下有期徒刑，可以宣告緩刑;其中，犯罪分子是不滿18周歲的人、懷孕的婦女和已滿75周歲的人，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑。2.緩刑適用的根本條件是：(1)犯罪情節(jié)較輕(2)有悔罪表現(xiàn)(3)沒有再犯罪的危險(xiǎn);(4)宣告緩刑對(duì)所居住社區(qū)沒有重大不良影響。同時(shí)，宣告緩刑，可以根據(jù)犯罪情況，同時(shí)禁止犯罪分子在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)從事特定活動(dòng)，進(jìn)入特定區(qū)域、場(chǎng)所、接觸特定人。3.緩刑的考察機(jī)關(guān)。被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)依法實(shí)行社區(qū)矯正。4犯罪分子不是累犯和犯罪集團(tuán)首要分子。

　　戰(zhàn)時(shí)緩刑適用條件：1.使用的時(shí)間必須是在戰(zhàn)時(shí)。2.適用的對(duì)象只能是被判處3年以下有期徒刑(含拘役)的犯罪軍人。不是犯罪的軍人，或者雖是犯罪的軍人，但被判處的刑罰為3年以上有期徒刑，均不能適用戰(zhàn)時(shí)緩刑。3.適用戰(zhàn)時(shí)緩刑的基本依據(jù)，是在戰(zhàn)爭(zhēng)條件下宣告緩刑沒有現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)。這是戰(zhàn)時(shí)緩刑最關(guān)鍵的適用條件。

　　【考查知識(shí)點(diǎn)】緩刑的適用條件

　　32. 簡(jiǎn)述刑法中國(guó)家工作人員范圍。(10分)

　　【參考答案】國(guó)家工作人員是指在國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，具體包括：1.在鄉(xiāng)鎮(zhèn)以上中共機(jī)關(guān)、人民政協(xié)機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，也視為國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員。2.國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員。3.國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員。4.其他依照法律從事公務(wù)的人員。主要有四種:主要有四種:依法履行職責(zé)的各級(jí)人大代表;依法履行職責(zé)的各級(jí)政協(xié)委員;依法履行審判職責(zé)的陪審員;協(xié)助鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府、街道辦事處從事行政管理工作的農(nóng)村村民委員會(huì)、城鎮(zhèn)居民委員會(huì)等農(nóng)村和城鎮(zhèn)基層人員。

　　【考查知識(shí)點(diǎn)】國(guó)家工作人員范圍

　　33. 簡(jiǎn)述產(chǎn)品責(zé)任的構(gòu)成要件以及責(zé)任形式。(10分)

　　【參考答案】

　　(1)產(chǎn)品責(zé)任需要具備以下三個(gè)要件：

　　參考答案

　　
①須有缺陷產(chǎn)品。產(chǎn)品缺陷是指產(chǎn)品存在危及人身、他人財(cái)產(chǎn)安全的不合理的危險(xiǎn);產(chǎn)品有保障人體健康和身體、財(cái)產(chǎn)安全的國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，是指不符合該標(biāo)準(zhǔn)。

　　
②須有人身、財(cái)產(chǎn)損害事實(shí)。是指缺陷產(chǎn)品以外其他財(cái)產(chǎn)的損失，其范圍包括直接損失和間接損失。人身?yè)p害包括致人死亡、致人傷殘以及精神損害。

　　
③須有因果關(guān)系。

　　(2)責(zé)任形式

　　生產(chǎn)者責(zé)任。因產(chǎn)品存在缺陷造成他人損害的，生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。生產(chǎn)者承擔(dān)無過錯(cuò)責(zé)任。

　　銷售者責(zé)任。因銷售者的過錯(cuò)使產(chǎn)品存在缺陷，造成他人損害的，銷售者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。銷售者不能指明缺陷產(chǎn)品的生產(chǎn)者也不能指明缺陷產(chǎn)品的供貨者的，銷售者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

　　產(chǎn)品責(zé)任在生產(chǎn)者與銷售者之間的分配。產(chǎn)品存在缺陷造成損害的，被侵權(quán)人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者請(qǐng)求賠償，也可以向產(chǎn)品的銷售者請(qǐng)求賠償。產(chǎn)品缺陷由生產(chǎn)者造成的，銷售者賠償后，有權(quán)向生產(chǎn)者追償。因銷售者的過錯(cuò)使產(chǎn)品存在缺陷的，生產(chǎn)者賠償后，有權(quán)向銷售者追償。

　　生產(chǎn)者、銷售者對(duì)第三人的追償權(quán)。因運(yùn)輸者、倉(cāng)儲(chǔ)者等第三人的過錯(cuò)使產(chǎn)品存在缺陷，造成他人損害的，產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者賠償后，有權(quán)向第三人追償。

　　因產(chǎn)品缺陷危及他人人身、財(cái)產(chǎn)安全的，被侵權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求生產(chǎn)者、銷售者承擔(dān)排除妨礙、消除危險(xiǎn)等侵權(quán)責(zé)任。明知產(chǎn)品存在缺陷仍然生產(chǎn)、銷售，造成他人死亡或者健康嚴(yán)重?fù)p害的，被侵權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求相應(yīng)的懲罰性賠償。

　　【考查知識(shí)點(diǎn)】產(chǎn)品責(zé)任的構(gòu)成要件，責(zé)任形式

　　34. 濫用代理權(quán)主要情形及效力。(10分)

　　【參考答案】濫用代理權(quán)，是指代理人行使代理權(quán)時(shí)，違背代理權(quán)的設(shè)定宗旨和代理行為的基本準(zhǔn)則，有損被代理人利益的行為。通說認(rèn)為，濫用代理權(quán)包括以下三種類型：

　　第一種情形，自己代理。自己代理是指代理人以被代理人名義于自己進(jìn)行民事行為。在這種情況下，代理人同時(shí)為代理關(guān)系中的代理人和第三人，交易雙方的交易行為實(shí)際上只由一個(gè)人實(shí)施。現(xiàn)行法未規(guī)定自己代理的效力。在實(shí)務(wù)中，對(duì)于自己代理的法律效力，有兩種主張：(1)無效說。自己代理違背了代理的本質(zhì)特征，因此，自己代理無效。(2)效力未定說。自己代理屬于效力未定的行為，如事后得到被代理人的追認(rèn)，自己代理的法律后果就歸屬于被代理人。

　　第二種情形，雙方代理。雙方代理又稱同時(shí)代理，是指一人同時(shí)擔(dān)任雙方的代理人為民事行為。法律對(duì)雙方代理的法律效力未作出規(guī)定，通說認(rèn)為，該行為的效力應(yīng)為效力待定。

　　第三種情形，代理人和第三人惡意串通。代理人和第三人惡意串通，進(jìn)行損害被代理人利益的行為，代理人的職責(zé)是為被代理人進(jìn)行一定的民事行為，維護(hù)被代理人的利益。代理人于第三人惡意串通損害被代理人的利益，違背了代理關(guān)系中被代理人對(duì)代理人的信任，屬于濫用代理權(quán)的極端表現(xiàn)。該情形屬于無效，依據(jù)《民法通則》第58條規(guī)定的，代理人和第三人惡意串通，損害被代理人利益的行為是無效民事行為，其代理行為的后果被代理人不予承受。

　　【考查知識(shí)點(diǎn)】濫用代理權(quán)

　　四、論述題：第35- 36小題，每小題15分，共30分。要求觀點(diǎn)明確，說理充足。

　　35. 防衛(wèi)過當(dāng)?shù)某闪l件及刑事責(zé)任。(15分)

　　【參考答案】防衛(wèi)過當(dāng)?shù)某闪l件：1.必須有不法侵害存在。2.只能針對(duì)不法侵害者本人實(shí)行3.必須出于正當(dāng)防衛(wèi)的目的。4.防衛(wèi)行為明顯超過必要限度并且造成了重大損害。

　　刑事責(zé)任：1.防衛(wèi)過當(dāng)應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。2.關(guān)于防衛(wèi)過當(dāng)?shù)淖镞^形式，主要存在以下五種學(xué)說：(1)全面過失說。認(rèn)為防衛(wèi)過當(dāng)?shù)淖镞^形式職能是過失，包括疏忽大意的過失和過于自信的過失。(2)疏忽大意過失說。認(rèn)為防衛(wèi)過當(dāng)?shù)淖镞^形式只能是疏忽大意的過失。(3)排除直接故意說。認(rèn)為防衛(wèi)過當(dāng)?shù)淖镞^形式只能是間接故意或過失，絕不可能是直接故意。(4)排除過失說。認(rèn)為防衛(wèi)過當(dāng)?shù)淖镞^形式只能是故意，不可能是過失。(5)故意與過失。該說認(rèn)為防衛(wèi)過當(dāng)?shù)淖镞^形式既可以故意，也可以是過失。

　　3.考試大綱認(rèn)為，防衛(wèi)過當(dāng)?shù)淖镞^形式一般是過失，因?yàn)樵谝话闱闆r下，防衛(wèi)人是由于疏忽或者判斷失誤才造成了不應(yīng)有的危害結(jié)果，并無犯罪的故意，但也不排除在個(gè)別情況下的犯罪故意。

　　4.因防衛(wèi)過當(dāng)構(gòu)成犯罪的，依照刑法分則的有關(guān)規(guī)定確定罪名和適用的法定刑。

　　5.防衛(wèi)過當(dāng)本身不是罪名，不能認(rèn)定為防衛(wèi)過當(dāng)罪，防衛(wèi)過當(dāng)實(shí)際是法定減輕或免除處罰的情節(jié)。

　　【考查知識(shí)點(diǎn)】防衛(wèi)過當(dāng)?shù)某闪l件及刑事責(zé)任

　　36. 物權(quán)的保護(hù)。(15分)

　　【參考答案】物權(quán)的保護(hù)是指通過法律規(guī)定的方法和程序，保障所有人在法律許可的范圍內(nèi)，對(duì)其所有的財(cái)產(chǎn)行使占有、使用、收益、處分權(quán)利的制度。《物權(quán)法》第三章專門規(guī)定了“物權(quán)的保護(hù)”，規(guī)定了五種對(duì)物權(quán)保護(hù)請(qǐng)求權(quán)。

　　(1)確認(rèn)物權(quán)

　　當(dāng)物的權(quán)屬和內(nèi)容發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，物權(quán)人可以向法院起訴，請(qǐng)求確認(rèn)物權(quán)。

　　(2)返還原物

　　物為無權(quán)占有人占有時(shí)，物權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求無權(quán)占有人返還原物，或者請(qǐng)求法院責(zé)令不法占有人返還原物。

　　(3)排除妨害或消除危險(xiǎn)

　　排除妨害是指他人對(duì)物實(shí)施了某種妨害，以至于影響了物權(quán)人充分行使物權(quán)，物權(quán)人可要求妨害人停止妨害、排除妨害原因。排除妨害的請(qǐng)求權(quán)不受訴訟時(shí)效的限制。消除危險(xiǎn)是指對(duì)物權(quán)的侵害雖未發(fā)生，但發(fā)生侵害的危險(xiǎn)現(xiàn)實(shí)地存在，為防止侵害的發(fā)生，物權(quán)人可以請(qǐng)求他人消除侵害危險(xiǎn)。消除危險(xiǎn)也不適用訴訟時(shí)效。

　　(4)恢復(fù)原狀

　　物遭到他人的侵害，如果能夠修理或替換，物權(quán)人可以請(qǐng)求侵害人修理、替換，使物回復(fù)到原來的狀態(tài)。適用恢復(fù)原狀方式的前提是存在修理或替換的可能?；謴?fù)原狀不能造成侵權(quán)人過重的負(fù)擔(dān)，如果恢復(fù)原狀會(huì)造成侵權(quán)人不合理的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)，應(yīng)當(dāng)適用賠償損失的物權(quán)保護(hù)方式。

　　(5)賠償損失

　　物權(quán)受到侵害，物權(quán)人可以請(qǐng)求侵害人賠償金錢以彌補(bǔ)自己損失。

　　【考查知識(shí)點(diǎn)】物權(quán)的保護(hù)的類型

　　五、案例分析題：第37 -38小題，每小題20分，共40分。

　　37. 甲為償還賭債，找到了乙商定綁架他人勒索贖金，二人將趙某用電棍打暈，帶至一隱蔽2 處，用繩索將其捆住，甲在趙某身上搜出來銀行卡，逼趙某說出銀行卡密碼，吩咐乙取出卡中的4萬元。甲隨后給趙某的母親發(fā)短信，索要人民幣200萬元，并要求是舊鈔。乙感覺事情不妥，便對(duì)甲說沒有千萬了，趙母也不可能籌到200萬元舊鈔，不如放了趙某。甲不答應(yīng)，并指示乙給趙母打電話索要贖金，乙只好照辦。之后，乙騙甲說趙某已經(jīng)報(bào)警，再次勸說其放了趙某。甲便讓乙放走趙某。

　　請(qǐng)結(jié)合上述材料，回答下列問題并說明理由。

　　(1)、甲、乙的綁架行為是犯罪未遂、中止還是既遂?

　　(2)、甲、乙取出趙某4萬元的行為應(yīng)如何定性?

　　(3)、對(duì)甲、乙應(yīng)如何定罪處罰?

　　【參考答案】

　　(1)甲乙的綁架行為時(shí)犯罪既遂。因?yàn)榻壖茏锸堑湫偷哪康姆?，即犯罪目的是綁架罪的必要?gòu)成要件，但犯罪目的是否達(dá)到不影響本罪的成立，只要實(shí)施了綁架行為行為，就構(gòu)成綁架的既遂。其二人已經(jīng)對(duì)趙某實(shí)施了綁架行為，故為既遂。

　　(2)甲乙取出趙某4萬元的行為應(yīng)認(rèn)定為搶劫罪。行為人的暴力脅迫手段已經(jīng)達(dá)到了使被害人不能反抗或不敢反抗的程度，明顯達(dá)到了搶劫罪對(duì)暴力脅迫手段程度上的要求。且行為是對(duì)被害人當(dāng)場(chǎng)進(jìn)行的，具有搶劫罪的“當(dāng)場(chǎng)性”。在這種情況下對(duì)被綁架人實(shí)施劫取行為，其“當(dāng)場(chǎng)性”是毋庸置疑的。該行為具有搶劫罪的故意。奪取行為的故意已經(jīng)明顯超出了綁架罪故意的范圍。

　　(3)甲乙成立綁架罪和搶劫罪的共同犯罪。應(yīng)擇一重罪處罰。同時(shí)成立綁架和搶劫兩個(gè)罪名只是評(píng)價(jià)意義上的，在科刑意義上應(yīng)當(dāng)擇一重罪處罰。且均為既遂，應(yīng)為綁架罪只要實(shí)施了綁架行為即為既遂，而搶劫罪為結(jié)果犯，其已經(jīng)獲得4萬元，故也為既遂。

　　【考查知識(shí)點(diǎn)】犯罪未遂、中止還是既遂，搶劫罪，共同犯罪

　　38. 2013年10月18日，甲公司與乙公司簽訂貨物的運(yùn)輸合同，雙方約定乙公司以公路運(yùn)輸方式運(yùn)輸公司的貨物，合同有效期為1年。同時(shí)12月1日，甲公司與丙公司簽訂了貨物的買賣合同，約定在12月10日前甲公司將貨物運(yùn)交丙公司。12月3日，甲公司將丙公司訂購(gòu)的貨物交由乙公司運(yùn)輸，乙公司出具的貨物托運(yùn)單載明：托運(yùn)人為甲公司，收貨人為丙公司。

　　乙公司收到貨物后，委托丁公司將貨物運(yùn)交給丙公司，丁公司將貨物運(yùn)到丙公司所在地后，以乙公司拖欠運(yùn)費(fèi)為由扣留。經(jīng)查，乙公司拖欠丁公司運(yùn)費(fèi)一事屬實(shí)。

　　請(qǐng)根據(jù)上述案情，回答下列問題并說明理由：

　　(1)、丙公司是否有權(quán)要求丁公司交付貨物。

　　(2)、丁公司是否有權(quán)對(duì)貨物行使留置權(quán)。

　　(3)、甲公司是否有權(quán)要求丁公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　(4)、甲公司是否有權(quán)解除與乙公司之間的貨物運(yùn)輸合同。

　　【參考答案】

　　(1)丙無權(quán)要求丁公司交付貨物。貨物的所有權(quán)歸甲公司所有，丙公司不享有所有權(quán)，無權(quán)要求丁交付貨物。根據(jù)合同的相對(duì)性，丙有權(quán)要求甲交付貨物。

　　(2)丁公司無權(quán)行使留置權(quán)。債權(quán)人合法占有債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)是留置權(quán)行使要件之一。在本案中，丁占有的貨物不是其債務(wù)人乙所有。該貨物的所有權(quán)歸甲公司所有。所以，丁無權(quán)行使留置權(quán)。

　　(3)甲公司無權(quán)要求丁公司承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)合同的相對(duì)性，甲公司與乙公司簽訂運(yùn)輸合同，沒有和丁公司簽訂運(yùn)輸合同，僅能向乙公司追究責(zé)任。

　　(4)有權(quán)解除合同。根據(jù)《合同法》第九十四條的規(guī)定，當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，一方可以解除合同。

　　【考查知識(shí)點(diǎn)】合同標(biāo)的的交付，留置權(quán) ，違約責(zé)任的承擔(dān)，合同的解除

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